2016年考研刑法经典案例分析详解：杀人未遂

　　[问题] 对曹某、罗某的行为应如何认定，并说明理由。

[分析]

曹某、罗某的行为构成故意杀人罪(未遂)。曹某、罗某主观上具有毒死刘某的故意， 客观上也实施了毒杀刘某的行为，但是由于二人对犯罪工具——毒药的效力有错误 的认识，最终未能发生他们所希望的结果。而这种结果没有发生，是他们意志以外 的原因所致，是违背他们的意志的。根据我国的刑法理论，这种情况属于工具不能 犯，对行为人均应按犯罪未遂处理。